Yazar Hakkında
Abdulaziz Bayındır
Osmanlı’da Yargının İşleyişi
Tanzimattan sonra kurulan Nizamiye Mahkemeleri’nde uygulanmış hukuk ve ceza muhakemesi kanunları bir tarafta bırakılırsa, Osmanlılar, yargılama hukuku sahasında İslam Hukuku’nu[1] ve özellikle Hanefî mezhebini uygulamışlardır. Şer’iyye Mahkemeleri’nde uygulanmış olan bu hukukun kaynakları, Hanefi Mezhebi’ne ait fıkıh kitaplarının kaza, davâ, şehâdet, ikrâr, beyyinât, yemin, sulh ve vekâlet bölümlerinde geçen hükümlerle, bazı bölümlerin (bâb veya kitab) sonunda yer alan özel yargılama usulleridir. Bunların büyük bir kısmı Mecelle’de[2] yer almıştır. Mahkemeler, faaliyetlerini şeriye sicili denen defterlere kaydederlerdi. Bu defterler mahkemelerin tüm işlemlerini günümüze aktarmıştır. Bu yazıda Osmanlı hukukunun yazılı kaynaklarını, şer’iyye sicillerini ve Osmanlı yargılama hukukunu kısaca tanımaya çalışacağız.
I- OSMANLI HUKUKUNUN YAZILI KAYNAKLARI Osmanlı Devleti’nde İslam Hukukunun önde gelen mezheplerinden Şafii, Maliki ve Hanbeli mezheblerine bağlı vatandaşlar olmakla beraber halkın çoğu Hanefî mezhebine mensuptu. Bu yüzden hakimler, Hanefi mezhebine göre hüküm vermek üzere görevlendirilirlerdi. Padişahın emriyle diğer üç mezhepten birinin veya herhangi bir fakihin görüşünün hatta yeni ictihadların yürürlüğe konduğu da olmuştur. Bu devirde fetva da bir hukuk kaynağı idi. Şimdi bunları kısaca görelim.
A- Hanefi Mezhebi Hanefi mezhebi büyük bir fıkıh ekolüdür. Bu mezhepte muhtelif seviyelerde çok sayıda hukukçu (müctehid) yetişmiş ve her birinin görüş ve tercihleri fıkıh kitaplarında yer almıştır. Dolayısıyle Hanefi mezhebine ait kitaplarda aynı konu ile ilgili olarak, müctehidlerin farklı görüş ve tercihlerde bulundukları görülür. Eğer hakimler mezhep içerisinde serbest bırakılsalardı aynı tip davalarda birbirini tutmayan kararlar verilir ve adalet dağıtımında birlik sağlanamazdı. Osmanlı sultanları, hakimlerin Hanefi mezhebinde sahih görülen görüşle hükmetmelerini emrederek birliği sağlamışlardır. Sahih görülen görüşün tesipti için belirlenmiş usul ve yöntemler vardır[3].
B- Diğer Mezheplerle İlgili Uygulama Hanefi mezhebi dışında bir mezhebe bağlı vatandaşlar arasında meydana gelip de kendi mezheplerine göre hükme bağlanması uygun görülen davalarda, taraflar o mezhebe mensup alimlerden birini hakem tayin ederlerdi. O, kendi mezhebine göre hükmünü verir ve daha sonra hakim bu hükmü tasdik ederek yürürlüğe koyardı[4].
C- Hanefi mezhebine aykırı uygulamalar Bir konuda, bir hukukçunun görüşüne uyulması için padişahın emri olursa bu emir, hakimleri bağlar. Böyle bir emrin bağlayıcı olması için emrin konusunun suç teşkil etmemesi ve şerita aykırılığının kesin olmaması gerekir. Yetkililerin bu özellikleri taşıyan emirlerine uyulması dinen de vacip olur[5]. Hanefi mezhebinde sahih sayılmayan görüşler veya diğer üç mezhepten birinin bir görüşü, yahut bunlar dışında bulunan müctehidlerin görüşleri çağın ihtiyacına uygun görüldüğü için, zaman zaman padişahın emriyle yürürlüğe konmuştur. Yeni konularda yapılan yeni ictihadlar ile Tanzimat’tan sonra Avrupa kanunlarından yapılan iktibaslar da padişahın emrini taşıdığı için hakimleri bağlayıcı bir özellik kazanmıştır[6]. Şimdi bunları kısaca görelim.
1- Hanefi mezhebinde sahih görülmeyen bir görüşün yürürlüğe konması Hanefi mezhebinde sahih görülmeyen bir çok görüşün, zamanın ihtiyacına uygun görülerek yürürlüğe konduğu olmuştur. Mecelle’de bunun çok sayıda örneği vardır[7]. İhtiyaç duyulan konularla ilgili en uygun görüşü arayıp bulmak için 1914’te Fetvahane-i Âlî’de (Şeyhülislamlikta) Fetva Odasi’na bağlı Te’lif-i Mesâil Şubesi kurulmuştur. Fetva Odasi Nizamnamesi’nin ilgili maddesi şöyledir: «Te’lif-i Mesâil Şubesi, Hanefi mezhebinde sahih kabul edilmeyen bir görüşü, çagin ihtiyacina daha uygun bulup tercih ederse, yahut ihtiyaçlarin zorlamasiyla, diger üç mezhebe ait bir görüşü uygun görüp tercih ederse, bu konuda dayandigi delilleri de içeren bir mazbata düzenler ve Fetva Emini’ne tevdi eder. Mazbatanın ihtiva ettiği görüş, Fetva Makamınca uygun bulunarak arz ve padişah tarafından da tasdik edilirse artık yürürlüğe konmuş olur[8].» Mecelle’nin kabulünden sonra devam eden kanunlaştirma çalişmalarinda bir mezhebe bagli kalma düşüncesi tamamen terkedilmiştir. Mecelle Ta’dil Komisyonu’nun bağlı kalacağı prensipler şu şekilde tespit edilmiştir: 1- Kur’an-ı Kerim ve hadis-i şeriflerde mevcut olan hükümlere aykırı bir şey kabul edilmeyecek.
2- İslam hukukçuları arasındaki ihtilaflı meselerde hangi müctehidin görüşü asrın ihtiyacına uygunsa o alınacak.
3- Yeni zuhur eden ihtiyaçlar için yeni hükümler icabediyorsa, fıkhî hükümlere uygun olmak şartiyle, mevcut hukukî müesseselerden de istifade edilecek.
4- Daha önce olduğu gibi, hakimlere daha fazla takdir yetkisi verilmeyecek[9].
2- Yeni ictihadlar yapılarak yürürlüğe konması Mecelle Te’dil Komisyonu’nun çalışma prensiplerinden üçüncüsü, üstü kapalı olarak, bu komisyona hem ictihad yapma, hem de fıkhi hükümlere uygun olmak şartıyla Avrupa kanunlarından yararlanma yetkisi veriyordu. Hukuk-ı Aile Kararnamesi’nin 37. maddesi yeni ictihada örnek gösterilebilir.
Maddeyi ve gerekçesini sadeleştirmek suretiyle veriyoruz: «37. Madde- Nikâh akdi sirasinda, gelin ve damat adaylarindan birinin ikametgahi bulunan kaza hakimi veya onun özel olarak görevlendirdigi naibi hazir bulunup sözleşmeyi düzenler ve tescil eder.»
Maddenin gerekçesi: «Şeriat nazarinda nikâh ile, taraflarin karşilikli rizalariyle meydana gelen diger akitler arasinda hiç bir fark yoktur. Akit sirasinda şahitlerin şart koşulmasi ve nikâhin ilan edilmesi de sirf akdi saglamlaştirmak ve taraflari zina töhmetinden kurtarmak maksadina dayalidir. Bu itibarla nikâh akdinin yalniz iki şahidin bulunmasiyla bizzat erkek ve kadin tarafindan kiyilmasi şer’an geçerli olup camide veya başka özel bir yerde, alimlerden bir zat tarafindan, özel merasim ile kiyilmasi şart degildir. Bununla beraber nikâh özel önemi haiz bir akit oldugundan, şanina riayet edilerek çogu zaman camilerde kiyila gelmiştir. Fakat bir müddettir, Osmanli ülkesinde nikâh akdinin yapilmasi pek düzensiz bir hal almiş ve nerede iki şahit hazir bulunursa hemen nikâh kiyilmaya teşebbüs olunmuştur. Gerçi yukarida belirtildigi gibi iki şahidin bulunmasiyla kiyilan nikâh şer’an sahih ve geçerli ise de böyle mühim bir akdin düzenli cereyan etmemesinden pek çok yolsuzluklar meydana gelmiş ve evlenemiyecek durumda olan nice kadinlarin nikâhi kiyilarak başkalarinin haklarinin iptali cihetine gidilmiştir. Halbuki akit sirasinda nikâhla ilgili hükümlere vâkif bir zatin huzurunda sözleşmenin düzenlenmesi faydali birşey oldugundan ve böyle bir sözleşme düzenlenip tescil olundugu taktirde ileride akdin varligi veya mehrin miktari hakkinda ve daha bir çok meselelerde meydana gelebilecek ihtilaflarin önü alinacagindan 37. madde bu sebeblere dayandigi gibi yukaridaki görevlerin nüfus veya belediye memurlarina veya noterlere verilmesi de düşünülmüş ise de hakimler her hususta kamu üzerinde velayete sahip olduklarindan ve akitnamenin, ispata gerek kalmadan kabul edilmesi icabeden vesikalardan olmasi lüzumuna binaen işbu görevlerin hakimlere verilmesinin daha uygun olacagi mülahaza olunmuştur[10].»
3- Avrupa kanunlarindan yapilan iktibaslar Suç sayilmayan ve şeriata aykiri oldugu kesin olmayan hususlarda devlet başkanina boyun egemek ve emrini yerine getirmek vacip[11] oldugundan Tanzimattan sonra bir çok kanun çikarilarak yürürlüge konmuştur. Milli karakterde bir medenî kanun olan Mecelle[12] ile 1274/1858 tarihli Arazi Kanunu[13] ve 1256/1840, 1267/1851 tarihli ceza kanunlari[14] Sultan’in emri ile yürürlüge kondugu gibi milli bünyeye fazla uymayan ve Avrupa’dan alınmış kanunlar da hep aynı yolla yürürlüğe konmuştur. Avrupa’dan alınarak yürürlüğe konmuş olan kanunlar şunlardır:
1- Kanunname-i Ticaret (1286/1869) Hükümlerinin çoğu 1808 tarihli Fransız Ticaret Kanunu’ndan alınmıştır[15].
2- Ceza Kanunname-i Hümayunu (1274/1858) Bu kanun büyük ölçüde 1810 tarihli Fransız Ceza Kanununa dayanır. Yalnız hükümlerinin bir kısmı hiç alınmadığı gibi bir kısmı da değiştirilerek alınmıştır[16]. Farklı tarihlerde ekler yapılan bu kanun, 1911 ve 1915’te esaslı değişikliklere uğramıştır[17].
3- Usul-i Muhakeme-i Ticaret Nizamnamesi (1278/1861) Bu kanun da Fransız kanununa dayanmaktadır. Usul-i Muhakeme-i Hukukiyye Kanununa kadar hem ticaret hem de nizamiye mahkemelerinde tatbik edilmiştir[18].
4- Ticaret-i Bahriye Kanunnamesi (1280/1863) Fransız Deniz Ticareti Kanunu esas olınarak Sardunya, Sicilya, Belçika, Felemenk ve Prusya kanunlarından istifade edilmek suretiyle hazırlanmıştır[19].
5- Usul-i Muhakemât-ı Cezaiye Kanunu (1296/1879) 1808 tarihli Fransız Ceza Muhakemesi Kanununun tercümesi ve kısmen tadili suretiyle meydana getirilmiştir. Savcılık kurumu bu kanunla ülkemize girmiştir[20].
6- Usul-i Muhakeme-i Hukukiye Kanunu (1296/1879) Bu kanunun esası, 1807 tarihli Fransız kanunudur[21].
54. maddesi, bir çok konuda Mecelle’ye uyulacağını hükme bağlanmıştır. Gerek bu kanun ve gerekse Usul-i Muhakemât-ı Cezaiye Kanunu sadece nizamiye mahkemelerinde uygulanmıştır. Usul-i Muhakeme-i Hukukiyye Kanunu 4 Ekim 1927’ye kadar yürürlükte kalmıştır[22].
4- Bir hukuk kaynağı olarak fetva Fetva, hukuki ve dini konulardaki sorulara bir fıkıh bilginin verdiği cevaptır. Kadılar ihtiyaç duydukları zaman müftülerden fetva sorarlardı[23]. Müftünün verdiği fetva bağlayıcı olmadığı halde hakimin kararı bağlayıcıdır. Vatandaşlar da müftülerden aldıkları fetvayı göstererek Saraya veya mahkemeye başvurup ona göre emir veya hüküm verilmesini isteme hakkına sahiptiler. Şer’iyye sicillerinde bununla ilgili belgeler vardır. Buna bir örnek verelim: Gayrimüslim vatandaşların (zimmiler) Ankara’da bir kilisenin tamiri için Hamid adındaki müftüye sordukları soru ve aldıkları fetva şöyledir: «Bu mesele beyânında ne buyurulur ki, bir kasaba kurbunda vâki kenisenin (kilisenin) üstü tamire muhtaç oldukda kadîm olmağın tamir olunmak caiz olur mu, beyâniyle müsab oluna. Allahü a’lem el-cevab olur. Ketebehu el-fakir Hamid ‘ufiye ‘anh.» Zimmiler, bu fetva ile Saraya başvurmuşlar ve bir emr-i şerif[24] almişlardir.
Ankara Kadisi, emr-i şerif ve fetva geregince adi geçen kiliseyi teftiş etmiş ve tamirine izin vermiştir. Bu konuda tutulan gerekçeli tutanak şöyledir: «Budur ki, Ankara zimmileri, yedlerinde emr-i şerif-i vacibüt’t-teşrif varid olub mazmûn-i hümâyûnunda. «Nefs-i Ankara’da Mehriyar nam mahallede olan Surbnişan nam kenisenin zimmileri bâb-i seâdetmeâbima âdem gönderüb, kenisemiz kadîmden ile’l-an müstamel olub bazı yerleri harâb olub tamire muhtâc olmağın vaz’-ı aslisi üzre tamir ve termim etmek istediğimizde mücerred celb-i mal içün hariçten bazı kimesneler hilâf-ı şer’-i şerîf mâni olub bu babda elimizde fetvâ-yi şerîfe vardir, deyu bildirdi. Imdi buyurdum ki, hükm-i şerîfim vardikta filvâki kadîmden ile’l-an müstamel keniseleri olub harâb olmağın vaz’-ı kadîm üzre tamir ve termîm itmek istediklerinde ellerinde olan fetvâya nazar kılub emr-i şerîf ile âmil olasız,» deyu fermân olmağın ber mûceb-i fermân-ı âlî ellerinde olan fetvâ-yı şerîfe dahi nazar olunub, «Bir kasabada vâki olub müstamel olan kenisenin bazı yeri tamire muhtaç olmağın vaz’-ı aslîsi üzre tamir olunmak caiz olur mu beyan buyrula, denildikte, olur,» deyu cevab buyurulmağın ber mûceb-i fetvâ-yı şerîf ve emr-i münîf,[25] nîce bîgaraz müslümanlar ile üzerine varılub görüldükte zikrolunan kenisenin tarîk-i hâssa mülâsık olan divarı ve sakfının bazı yerleri meremmete muhtaç olduğu sebepten vaz’-ı aslîsi üzre meremmet olunmasına icazet verilüb bi’t-taleb kaydolundu. Fî evâhir-i Receb 991(Temmuz 1582).» Şühudü’l-hal Hacı Saltuk, Hasan Çelebi b. Hüseyin el-Müderris, Kerim Çelebi b. Süleyman, Üstad Dede b. Musa, Hüseyin b. Osman, Tayyib b. Ali, Musa b. Ahmed, Pir Ahmed b. Şahveli ve ğayrühüm mine’l-hâzirîn[26].
II- ŞER’IYYE SICILLERI
Kadilarin verdikleri ilâm, hücet ve cezalarla görevleri geregi tuttuklari çeşitli kayitlari ihtiva eden defterlere şer’iyye sicilleri, kadı defterleri, mahkeme defterleri ve zabt-ı vekâyi sicilleri adı verilir[27]. Bunların, maruzlara, ilâmlara, hücetlere, aile hukukuna, terikeye, izinnâmeye, emir ve fermanlara, vekâlet ve kefâletlere ait ayrı ayrı tutulmuş olanları olduğu gibi çeşitli vesikaları bir arada bulunduranları da vardır. Sicillerin çoğu karışık olarak tutulmuştur. Belgelerin isimlerinden anlaşılacağı gibi mahkemeler, bir yandan anlaşmazlıkları çözmeye çalışırken diğer yandan da noterlik işleriyle uğraşırlardı. Belge düzenlerken nelere uyulacağı, fıkıh kitaplarının “eş-Şurût” ve “el-Mehâdır ve’s-sicillât” bölümlerinde yer alır[28].
Osmanlılar, bunları standart hale getirerek fıkhın bütün bablarıyla ilgili belge çeşitlerini, Türkçe düzenlemiş, bunlarda kullanılan kelimelere varıncaya kadar uslup birliği sağlamışlardır[29]. Bu sebeple sicillerden bir belgeyi okuyabilen, aynı türden bütün belgeleri okuyabilir. Mahkemelerdeki yazılı işlemlerin hepsi saklanmamıştır. Saklanması gerekli olan şer’iyye sicilleri de bugünki mahkeme zabıtlarına pek benzemez. Eski tarihli sicillerde vakıf tescili ve miras taksimi dışındaki kayıtlar, genellikle bir sayfanın yarısını geçmez. Çoğu zaman bir sayfaya beş, altı, hatta yedi, sekiz işlemin kaydedildiği görülür. Bu defterler, hâkimin cübbesinin cebine girecek kadar küçük, dar ve uzuncadır. Tanzimattan sonra mahkemenin son kararında, şahitleri gizil ve açık olarak tezkiye edenlerin isim ve aderesleri yazılmış ve gerekçe daha geniş tutulmuştur. Onun için bu defterler eskilerinden daha büyük hacimdedir.
Suç duyuruları, keşif ve tahkikat tutanakları, taraflar arasında yapılan sulh anlaşmaları da sicillere kaydedilmiştir. Kadılar, hem adlî hem de idârî görevler üstlendiklerinden şer’iyye sicllerinde onların idari görevleriyle ilgili kayıtlar da vardır. Bunlar memur ve müderris tayini, resmî yapıların keşif ve tamiri, vakıfların denetimi, vakıf binalarının kiraya verilmesi, vergi toplanması, esnaf teftişi, narh koyma, yiğitbaşı ve kethüda tayini, mukataa teftişi ve ihtida işlemleri gibi kayıtlardır. Türkiye’deki şer’iyye sicilleri ile ilgli tek müstakil arşiv, 1312 h./1894 m. tarihinde, Sultan II. Abdülhamid’in emriyle kurulan İstanbul Müftülüğü Şer’iyye Sicilleri Arşivi’dir[30]. Bu arşivin dişinda kalan siciller Ankara Etnografya Müzesi’ndedir. Şer’iyye sicillerinde bulunan belgeler içinde ilamlar, hüccetler ve maruzlar konumuz açisindan önemli oldugu için onlara kisaca deginmekte fayda vardir.
A- Ilamlar Ilâm, hâkimin bir davada verdigi kararini, üstünde imza ve mührünü taşiyan belgedir. Belgeye davacinin iddiasi, delilleri, davalinin cevabi, eger savunmada bulunmuşsa dayandigi deliller ve hakimin gerekçeli karari yazilir[31].
B- Hüccetler Hüccet, hakimin kararini ihtiva etmeyen, taraflardan birinin itirafiyla digerinin kabulünü içeren ve üzerinde onu düzenleyen hakimin mühür ve imzasini taşiyan belgedir[32].
C- Marûzlar Mahkemelere yapılan şikayetler, hakimin emriyle görevliler tarafından yapılan keşif ve tahkikat raporları ve naiblerin, daha çok ceza konularında yürüttükleri soruşturma ve hakimin onayına sundukları kararlar ile hakimlerin üst makamlara arzettikleri konular maruz başlığı ile sicil defterlerine kaydedilmişlerdir. Mahkemenin safhalarıyla ilgli daha geniş bilgi ve yargı bölgesinde işlenen suçlar maruzların incelenmesiyle tespit edilebilir. Maruzlar, bazı ilam ve hüccet sicillerinin ortasında veya sonunda bulunurlar. Bu konuda müstakil sicillerin tutulduğu da görülür.
III- YARGIDA GÖREV ALAN MEMURLAR
Yargı denince akla ilk önce hakimler gelir. Bunlar, çalışmaları esnasında bir çok kişinin yardımına ihtiyaç duyarlar. Hakimleri ve yargılamada görev alan yardımcı elemanları kısaca tanımaya çalışalım.
A- Hakimler Hakim, yargılama görevini yürüten asıl memurdur. Hakimin her yönüyle güvenilir olması, görevini yaparken maddi ve manevi baskılardan uzak olması gerekir.
1- Hakimde aranan özellikler
a- Hakim, yerli yerinde karar verebilen, anlayışlı, dürüst, güvenilir, şahsiyet sahibi ve sağlam iradeli olmalıdır[33].
b- Hakim, fıkha vakıf olmalı, yargılama hukukunu iyi bilmeli, davaları bunlara göre çözebilecek bir beceriye sahip olmalıdır[34]. Fıkıh deyince, İslam hukuku ile birlikte ibadetlerle ilgili bilgileri de içine alan ilim dalı anlaşılır. Hakimler ibadetlerin usulüne uygun yapılmasını denetleyip bazı müeyyideler uygulayabildikleri için bu konuda da bilgi sahibi olmaları gerekir. Mesela, namaz kılmayan veya Ramazan günü kasden oruç bozan kişilere ta’zir[35] uygulamak ve Ramazan hilalini tespit etmek hakimin görevleri arasındadır[36].
c- Hakim, tam bir temyiz kudretine sahip olmalıdır. Bu sebeple çocuk, bunak, kör, dilsiz ve tarafların yüksek sesle konuşmalarını duyamayacak derecede sağır kimseler hakimlik yapamazlar. Yaparlarsa verdikleri kararlar geçersiz olur[37].
2- Hakimin uyması gereken ahlaki kurallar: Hakim, adalet dağıtmak, haksızlığı önlemek ve Hz. Peygamberin yolunda yürümek gibi dinin yapılmasını istediği şeyleri yapmalı[38]; katı, kaba, kibirli ve inatçı olmamalıdır[39]. Bundan başka uyması gereken ahlaki kurallar şunlardır:
a- Hakim, mahkemede kendisi için alış-veriş yapmamalıdır. Böyle yaparsa makamın yüceliği kaybolur[40]. Esasen hakimin, mahkeme dışında da alış-veriş yapması uygun olmaz. Bu gibi işleri yürütmek üzere güvendiği bir kişiyi görevlendirmeli ve bu kişi de hakim adına alış-veriş yaptığını kimseye söylememelidir. Çünkü halk, hakime sattığını ucuza satmaya ve ondan aldığını da pahalıya almaya yönelerek onun kendilerine meyletmesini sağlamaya çalışır[41].
b- Hakim, kimseyle şakalaşmamalıdır. Çünkü bu, makamın yüceliğinin kaybolmasına sebep olur[42]. Hakim, taraflarla davaları dışında bir şey konuşmamalıdır. Çünkü şakalaşma ve konu dışı konuşmalar makamı küçük düşürür[43].
c- Hakim taraflardan hiçbirinin hediyesini kabul edemez[44] ve başkalarından da hediye alamaz. Miktarın az veya çok olması önemli değildir. Son karardan önce de olsa sonra da olsa, hakimin hediye kabul etmesi haram olur[45].
aa- Hakim, kendinden üst makamların hediyesini kabul edebilir. Mesela kendini atama mevkiinde bulunan Kazasker ve Şeyhülislam’dan hediye alabilir[46].
ab- Hakim yakın akrabasından (zi rahm-i mahreminden) hediye kabul edebilir. Çünkü, onların hediyesini kabul etmemek, akrabalık bağlarının kopmasına sebep olur ki, bu haramdır. Ancak bir davaları olursa onların da hediyesini alamaz.
ac- Hakim olmadan evvel aralarında dostluk bulunup kendine hediye vermeyi adet edinen kimseden hediye alabilir. Ancak alacağı hediye eski miktardan fazla olmamalıdır. Mahkemede davası olan hiç kimsenin hediyesini kabul edemez[47]. Bir görüşe göre hakimin rüşvet aldığı davada vereceği hüküm geçerli değildir[48]. Kadihan, bu konuda icma’ olduğunu nakleder.[49] Hakimin hükmü, doğru da olsa sonuç değişmez. Çünkü, bu durumda sanki hüküm vermesi için ücretle çalıştırılmış olur. Halbuki, böyle konularda ücretle adam çalıştırılmaz. Çünkü hükmetmek, zaten hakimin görevidir[50].
d- Hakim, taraflardan hiçbirinin ziyafetine ve kendisi için düzenlenmiş ziyafetlere gitmez. Fakat, ziyafet başka sebeple düzenlenmişse, davası olmayan kişilerin düzenlediği böyle genel ziyafetlere gidebilir. Çünkü, bu hallerde herhangi bir töhmet söz konusu olmaz[51].
e- Yargı sonuçlanmadan hakim, taraflardan yalnız birisini evine kabul etmek, mahkemede biriyle başbaşa kalmak, taraflardan birine el, göz veya baş ile işaret etmek, onlardan birisiyle gizli konuşmak, diğerinin bilmediği dil ile söz söylemek gibi töhmet ve kötü zanna sebep olabilecek hal ve hareketlerden sakınmalıdır[52].
f- Hakim, taraflar arasında eşit davranmak zorundadır. Taraflardan biri her ne kadar eşraftan ve ileri gelenlerden, diğeri de sıradan bir vatandaş olsa dahi yargılama sırasında tarafları oturtmak, onlara bakışlarını yöneltmek ve hitabetmek gibi yargılama ile ilgili bütün işlerde tamamiyle adalet ve eşitliğe uyması gerekir[53].
3- Hakimlerin atanması Hakimler, sultan tarafından atanır[54]. Sultan, bu konuda bir başkasına da yetki verebilir[55]. Yetki, önceleri kazaskerlere verilmişti. Daha sonra kadılar, Şeyhülislam’ın teklifi ve padişahın onayı ile atanır oldular[56]. Vali ve beylerbeyi olan zatlar, hakim atayamaz ve onları görevden alamazlar[57]. 1913 tarihli Hükkâm-ı Şer’ ve Mehâkim-i Şer’iyye Hakkında Kanûn-i Muvakkat’ın (HŞMŞHK) 17. maddesine göre hakim tayin edilecek kişide şu beş şart aranır:
1- 25 yaşını doldurmuş olmak.
2- Bir yıl veya daha çok hapis cezasına yahut daha ağır bir cezaya çarptırılmış olmamak.
3- Yerli yerinde hüküm verebilen, anlayışı kuvvetli, doğru ve güvenilir, şahsiyet sahibi ve sağlam iradeli olmak (Mecelle 1792).
4- Tam bir temyiz kudretine sahip olmak. Yani bunak, kör, dilsiz ve tarafların yüksek sesle konuşmalarını duyamıyacak derecede sağır olmamak (Mecelle 1794).
5- Medresetü’l-kudât’ı (kadı yetiştirmek için kurulmuş fakülteyi) bitirmiş olmak[58].
4- Hakimlerin görevden alınması Sultan veya onun yetkili kıldığı kişi, hakimlerin görevine son verme hakkına da sahiptir. Görevden alınmasını gerektiren bir sebebin bulunup bulunmaması önemli değildir. HŞMŞHK’nin yürürlüğe girmesiyle hakimler, kanuni bir sebep olmadan görevden alınamaz duruma gelmişlerdir (m. 23). Buna göre hakimler, görevlerini kötüye kullanmadıkça ve sorumluluk doğuracak bir davranışları ortaya çıkmadıkça görevden alınamaz ve bir başka memuriyete atanamazlar. Ancak Haremeyn-i muhteremeyn (Mekke ve Medine) kadıları bu hükümden ayrı tutulmuşlardır (m. 24).
5- Hakimlere ödenen maaşlar Hakim, üstlendiği görev dışında bir işle meşgul olamaz. Bu sebeple kendisine, ailesine, yardımcılarına ve geçimini üstlendiği kişilere yetecek bir maaş alması gerekir. Osmanlıların kadılara verdikleri maaş miktarları kazasker ruznamçelerinde kayıtlıdır. Örnek olarak Üsküdar Kadılığı Evamir Kayıt Defteri’nde yer alan ve görevlilerin aylık maaşını gösteren bir kayıt suretini aşağıya alıyoruz. Kadı Efendi 3500 kuruş (35 Osmanlı altını) Müşavir 1500 kuruş (15 Osmanlı altını) Başkatib 1000 kuruş (10 Osmanlı altını) Katib 800 kuruş (8 Osmanlı altını) » 600 kuruş (6 Osmanlı altını) ” 600 kuruş (6 Osmanlı altını) » 400 kuruş (4 Osmanlı altını) » 400 kuruş (4 Osmanlı altını) Muhzır 400 kuruş (4 Osmanlı altını) » 400 kuruş (4 Osmanlı altını) » 400 kuruş (4 Osmanlı altını) Hademe 200 kuruş (2 Osmanlı altını) » 200 kuruş (2 Osmanlı altını) Yekûn 10400 kuruştur. (104 Osmanlı altını) Fî 6 Receb, 1328 ve fî 4 Haziran, 1326 (19 Mayıs 1910)[59]. 6- Hakimin yetkisinin sınırlandırılması Hakimlerin yetkileri çeşitli şekillerde sınırlandırılabilir. Bunlar yargılama zamanı, yargılama yeri ve hakimin bazı davalara bakamaması gibi durumlardır[60]. Hakime belli bir müddet yargılama yetkisi verildiği taktirde ancak o müddet içerisinde görev yapabilir. 1331/1913 tarihine kadar hakimler bir sene müddetle görev yapmaktaydılar. Bu tarihe kadar tutulmuş şer’iyye sicillerinde, her yıl kadıların değiştiği görülmektedir.
HŞMŞHK’nın 23 ve 24. maddeleri ile bu uygulmaya son verilmiş, fakat Mekke ve Medine kadıları bu hükümden ayrı tutulmuşlardır. Yargılama müddetini sınırlanmanın sebebi, hakimlerin bilgi yönünden eksikliklerini gidermelerine imkan vermek diye ifade edilmektedir. Çünkü onlar, yargılama görevi ile meşgul oldukları zaman, fıkıh ilminden başka bir ilim üzerinde araştırma ve inceleme yapma fırsatı bulamazlar. Ama, bir sene gibi belli bir müddet içerisinde yargılama görevini tamamlarlarsa, diğer ilim dallarına yönelme fırsatı bulabilirler. Hatta önceleri kadılık görevinin üstün yetenekli ve olgun kişilere verilmesine çok dikkat edildiğinden bir çok ilimden icazet (diploma) almış ve icazet verebilecek kıymetli alimler bu göreve getirilirlerdi. Bu alimler, ilmi çalışmalardan uzak kalmamak için özürler ortaya koyarlardı. Hem kadılık görevini yetkili ve liyakatlı kişilere vermek, hem de ilim adamlarının açıkladıkları özürleri dikkate almak için hakimler, bir sene gibi kısa bir müddet için tayin olunurdu. Yoksa fıkıhta böyle bir şart yoktur[61]. Yargılama, yer itibariyle sınırlanmıştır. Bir hakim, kendi yargı bölgesinin her tarafında hükmedebilir[62]. Bir yerin mahkeme binası olarak kullanılması ve duruşmanın orada yürütülmesi gerekmez. Kadı, bulunduğu merkeze bağlı köylerde de hükmedebilir[63]. Fakat kendi yargı bölgesi dışında hükmedemez. Yargılama, konu itibariyle de sınırlandırılabilir.
7- Hakimin yetkisiz olduğu davaların çözümü Bir yargı bölgesinde görev yapan hakimin kendi davası yahut hükmedemiyeceği kişilerin bir davası bulunursa dava şu beş şekilden biriyle çözümlenir: a- Orada bir başka hakim varsa duruşma onun huzurunda yapılır. b- Başka hakim yoksa taraflar kendi rızalarıyla bir hakem tayin ederek duruşmayı onun huzurunda yapabilirler[64]. c- Eğer o yerin hakimi, naib tayin etme yetkisine sahipse bir naib tayin eder ve taraflar bu naibin huzurunda yargılanırlar. d- Bunlardan biri olmadığı takdirde taraflar, rıza ve ittifakları ile civardaki diğer bir hakimin huzurunda yargılanırlar. e- Bazı durumlarda padişahtan bir müvellâ tayin etmesi istenir[65].
Müvellâ, bir yargı bölgesinde meydana gelen bazı belli davalara o yer hakiminin bakmasında bir sakınca yahut engel bulunduğu zaman, davacının padişahtan telebi üzerine yalnız o davayı dinleyip çözmek için tayin olunan hakimdir[66]. Yukarıdaki birinci, üçüncü ve beşinci durumlarda tarafların rızası aranmaz. Fakat hakeme veya civarda bulunan bir mahkemeye başvurma konusunda her iki tarafın da rızasının bulunması şarttır. B- Yargılamada ikinci derecede görev alanlar Yargılamada ikinci derecede görev alan kişilerin başında naibler gelir. Katip, mübaşir ve muhzır da hakimin yanından eksik olmaz. Tezkiye memurları hademe, kapıcı ve son zamanlarda müşavir, hakimin yardımcıları arasında yer almıştır.
1- Naib Nâib sözlükte bir kişinin yerini tutan ve yokluğunda işlerini yürüten kimse anlamına gelir. Naibler, hakimlerin vekili olarak görev yapan kimselerdir. Bazı hakimler, naib tayin etme ve görevine son verme yetkisine sahip olurlardı. Bu yetkiyle donatılmış olanlar, hakimlik yapabilecek özellikte birini kendine naib tayin etme ve istediği zaman görevine son verme hakkına sahipti[67]. Bu durumda hakim, naibine kendisine ait bütün yetkileri tanıyabileceği gibi, yetki sınırlaması da yapabilirdi[68]. Naib tayin etmeye yetkili olduğu halde onu görevden almaya yetkili olmayan hakimler de vardı. Naib tayin etme yetkisine sahip olmayan hakimler bu konuda duyacakları ihtiyacı şu üç şekilde giderebilirlerdi:
a- Yalnız kendi huzurunda hükmetmek üzere naib tayin edebilirlerdi. Bu taktirde o naibin hakim huzurunda vereceği hüküm geçerli olurdu.
b- Tayin ettiği naib, başka bir yerde tarafları ve şahitleri dinlerdi. Eğer bir hüküm verirse o hüküm hakimin kontrol ve tasdikinden sonra geçerli olurdu[69]. Çünkü, önemli olan, yargılamanın hakimin görüşüne uygun olarak yürütülmesidir. Hakim, bu konuda görevlendireceği kişinin vereceği hükmü kontrol edip tasdik ettikten sonra yargılamanın, hakimin görüşüne göre olduğu ortaya çıkar[70].
c- Keşif, ilk soruşturma ve şahitler hakkında güvenilirlik soruşturması açmak gibi yargılamaya yardımcı olacak hususlarda naibler görevlendirebilirlerdi[71]. Naib tayinine yetkili olan hakimin görevden alınması veya ölmesiyle naibinin görevi sona ermez. Hakim ölür veya görevden alınırsa, yeni hakim atanıncaya kadar yargılamaya önceki hakimin naibi bakardı[72]. Şer’iyye sicillerinde naiblerin, daha çok sorgu hakimi olarak görev yaptıkları görülmektedir. Sorgu hakimleri son kararı vermeye yetkili değillerdir.
2- Müşavir: Hakim gerek görürse fıkıh bilginleri ile istişare edebileceği[73] gibi yargılama esnasında bunları yanında da bulundurabilir. Ayrıca 1913’te çıkarılan Hükkam-ı Şer ve Mehakim-i Şeyr’iyye Hakkında Kanun-i Muvakkat’ın 8. maddesine göre Kazaskerlikler, İstanbul, Muhallefât, Evkâf, Galata ve Üsküdar kadılıklarıyla vilayet merkezlerinde işi çok olan şer’i mahkemelerde ihtiyaca göre bir veya iki müşavir bulunduracak, Haremeyn (Mekke ve Medine) kadilarinin müşavirleri tek başlarina hüküm verme yetkisine sahip olacaklardi[74].
3- Katip: Güvenilir, saglikli, davalari yazma ve ilâm düzenleme usulüne vakif bir kişi mahkemeye katip olarak tayin edilir. Hediye almak gibi kötü bir davranişta bulunmasin diye hakim onu uygun bir yerde bulundurur. Katip burada, taraflarin iddia ve savunmalari ile şahitlerin ifedelerini kaydeder. 1913’ten sonra her mahkemede bir başkatip ile yeteri kadar katip ve kayit memuru bulundurulmasi kanun geregi olmuştu[75].
4- Mübaşir: Mübaşir, hakimin emrini teblig görevini yürüten kişidir[76]. Şer’iyye sicillerinde bazı mübaşirlerin sorgu hakimi gibi görev yaptıkları da görülmektedir[77].
5- Tezkiye memurları: Şahitler hakkında güvenilirlik soruşturması (tezkiye) yapan memurlardır. Şer’iyye sicillerinde, buna dair kayıtlara çok rastlanır[78].
6- Muhzir: Gerek görülen kişileri hakim huzuruna götürme, yani mahkemeye celbetme görevini yürüten memurdur[79].
7- Hademe: Duruşma güvenliğini sağlayan görevlidir. Bunlar, lüzumsuz söz ve uygunsuz davranışlara engel olurlar. Hademeler hakimden uzakta olmalıdırlar. Çünkü bunların varlığı, makamının yüceliğini artırmak içindir. Uzak durmaları ise heybeti artırır. 8- Kapıcı: Kapının önünde durup mahkemeye başvurmak isteyenleri sıraya koyan görevlidir[80].
C- Toplu hakim sistemi: Osmanlı mahkemelerinde, eskiden beri tek hakimli sistem esastır. Fakat bazı mahkemelere müşavirler tayin edilmiş ve onlara da hüküm verme yetkisi verilmiştir. Kazasker, Kassâm-ı umûmî, İstanbul Kadısı, yardımcısı, Mekke ve Medine kadıları ile müşavirleri böyledir. Fakat bunların bir konuda beraberce karar vermeleri şartı getirilmemiştir[81]. Ama bu mümkündür. Nitekim Mecelle’nin 1802. maddesi şöyledir: «Bir davayi beraberce dinlemek ve hükmetmek üzere tayin edilen iki hakimden yalniz birisi o davayi dinleyip hükmedemez. Ederse hükmü geçerli olmaz.» Fakat bir mahkemeye böyle iki hakim tayin edildigi halde, her birine tek başina davayi dinleyip hüküm verme yetkisi taninirsa, o zaman mahkemenin teşekkülü için ikinci hakimin gelmesi beklenmez[82].
IV- MEDENI YARGILAMA
Osmanli Şer’iyye Mahkemeleri’nde hukuk ve ceza ayrımı yoktu. Mahkemeler hem her türlü yargılama hem de noterlik işleriyle uğraşırlardı. Osmanlılarda medeni yargılamanın işleyişini kısaca görmeye çalışalım.
A- Yetki Hakimlerin yargılama yetkileri, coğrafi bakımdan sınırlandırılırdı. Bu, idari kuruluş sınırlarına göre olurdu. Mesela Bursa Kadısı ancak Bursa’nın merkezinde hükmedebilir, Bursa’ya bağlı kaza ve livâlarda hükmedemezdi[83]. Yer itibariyle yetkili mahkeme, davalının ikamet ettiği yer mahkemesiydi. Ancak devamlı ikamet şartı yoktu. Bir bölgede misafir olarak bulunan kişi aleyhine, o yer mahkemesinde dava açılabilirdi[84].
B- Vazife Kaide olarak bir hakim, kazası dahilinde meydana gelen her türlü davaya bakabilir ama bakabileceği davaların sınırlandırılması da mümkündür[85]. Nitekim İstanbul’daki mahkemelerden bir kısmı bazı davalara bakmaya yetkili kılındığı için diğerleri onlara bakamazdi[86]. Nİzamiye Mahkemeleri’nin kurulmasıyla Şer’iyye Mahkemeleri’nin bakacağı davalar bir hayli azalmıştı[87].
C- Tarafların belirlenmesi: Dava, bir kimsenin hakim huzurunda diğer kimseden hakkını talep etmesidir. Hak talebinde bulunan kişiye davacı, karşı darafa da davalı denir[88]. Mahkemenin davaya bakabilmesi için, davacının dava açmış olması şarttır. Ancak davayı dilekçeyle açma şartı yoktur. Davacının hakime bizzat müracaatiyle dava açılmış olur.
D- Yargılama Hakim mahkemede tek başına oturmaz. Çünkü bu, töhmete sebep olabilir. Ayrıca verdiği hükümler, ilerisinde ispata muhtaç olabileceğinden[89] mahkemede şahitlik yapabilecek özelliklere sahip, doğru ve güvenilir kimseleri dinleyici olarak bulundurmaya çalışmalıdır[90]. Zaten bu gibi sebeplerden dolayı yargılama açık yapılmak zorundadır[91]. Şer’iyye sicillerindeki bütün ilam ve hüccetlerin sonunda, şühudü’l-hal başligiyla yargilama esnasinda dinleyci olarak bulunan kişilerden bir çogunun adi yazilidir. Ayni şey ceza davalari için de sözkonusudur. Yargilama usulü basit ve yargilamanin uzamasina sebep olacak şeylerden oldukça uzaktir. Davaci, ya bizzat gelip davasini ikame eder veya bir şahsi beraberinde getirerek onu kendisine vekil tayin edip mahkemeye vekaletini tescil ettirir. Eger mahkemeye yalniz vekil gelmişse iki şahitle vekaletini ispat etmesi gerekir[92].
Mecelle’nin yürürlüğe girmesinden sora, yazılı belge ile vekaleti ispat mümkün oldu[93]. Mecelle’den önce de mahkemelerce verilen vekalet hüccetlerinin yeterli görülüp şahitlerle ispatina gerek kalmadan kabul edildigine rastliyoruz[94]. Bir avukatlik müessesesi olmadigindan herkes diledigi kişiyi, yargilamayi yürütmek üzere kendine vekil tayin edebilirdi[95]. Taraflari yargilanmak üzere hakimin huzuruna geldiklerinde, hakim önce davaciya davasini anlattirir[96] ve ifadesini kagit üzerine kaydeder. Davayi düzeltme hususunda hakim, davaciya yardim etmez. Ancak, dava açma usulünü bilmeyen kimseye gerekli usulü ögretmesi için ehil bir zati görevlendirebilir[97]. Eger dava, daha önce yaziyla tespit edilmişse, davacinin yüzüne karşi okunarak muhtevasi kendisine tasdik ettirilir. Bundan sonra hakim davaliya yönelerek: «Davaci senden şu şekilde dava ediyor, ne dersin?» diye sorar[98].
Davali iddiayi kabul ve itiraf ederse hakim, ikrara dayanarak kararini verir[99]. Davaliya, davacinin hakkini vermesini tenbih ederek taraflara bu konuda birer ilâm verir. Davali cevabinda davacinin iddiasini reddettigi taktirde, hakim davacidan davasini ispat etmesini ister.
E- Ispat vasitalari Ispat vasitalari şahitlik, yemin ve yeminden kaçinma (nükul) dir. Mecelle‘nin kabulüne kadar yazılı belgelerin doğruluğu, şahitlerle ispat edilmedikçe ispat vasıtası olarak kabul edilimiyordu. Böylece, sahte belge düzenlenerek mahkemenin aldatılmasının önüne geçilmek isteniyordu. İkrar, bir ispat vasıtası değildir. Çünkü ispat, kabul edilmeyen bir iddianın doğruluğunu ortaya çıkarmak için yapılır. İkrar ise, iddiayı kabul etmektir. İddia kabul edildikten sonra artık ispatına gerek kalmaz.
F- Karşı dava Davalı, davacının iddiasını kabul veya reddedecek yerde, davayı hükümsüz kılacak bir karşı dava açabilir. Açılan karşı dava da diğer davalar gibi sonuçlandırılır. G- Tarafları sulha davet Akraba arasında meydana gelen veya tarafların anlaşmaya arzulu oldukları sezilen davlarada, hakim hükmetmekte acele etmez. Bir veya iki kere taraflara, sulh olmalarını ve bibirleriyle anlaşmalarını tavsiye eder. Çünkü, verceği hüküm yerliyerinde de olsa davacı ile davalı arasında düşmanlığın doğmasına sebep olabilir. Bu mahzurun ortadan kalkması için anlaşmaları daha iyi olur[100]. Taraflar sulh olmayı kabul ederlerse, sulh hükümlerine uygun olarak iki tarafı uzlaştırır ve sulh olduklarına dair ellerine birer hüccet verir. Davanın gereksiz yere sürüncemede kalmasına sebep olacağından hakim, ikiden fazla sulh teklifinden bulunamaz. Taraflar sulha yanaşmazlarsa yargılamayı sonuçlandırır[101].
H- Hüküm Hüküm son karar anlamına gelir. Hakim yargılamayı İslam hukukuna göre sonuçlandırır. Verilen hüküm hem hakimi hem de tarafları bağlar. İlâmın yazılıp verilmesi, kararın tamamlayıcı bir unsuru değildir[102]. Hükmün sebebi ve şartları oluştuktan sonra hakim, hüküm vermeyi geriye bırakamaz[103]. Durşmanın sonucuna göre derhal hükmetmek hakimin üzerine vacip olur. Hükmü sebepsiz yere geciktirirse vacibi terkettiğinden günahkar olur ve görevden alınmayı hakeder. Çünkü, adaleti zamanında yerine getirmemek zulümdür[104]. Hakim üç yerde hükmünü geciktirebilir:
1- Şahitlerle ilgili güvenilirlik soruşturması (tezkiye işlemleri) yaptıktan sonra, meşru bir sebepten dolayı şahitlerin yalan söylediklerinden şüphelenirse, tahkikatı yeniden yapmak ve şahitlerin durumlarını iyice araştırmak için, güvendiği bir kişiyi (eminini) görevlendirir ve sonuç alıncaya kadar hükmünü geciktirir.
2- Hakim tarafların sulh olmalarından ümitli ise bir veya iki kere sulh teklifinde bulunur ve bu esnada hükmünü geciktirmiş olur.
3- Hakim, dava ile ilgili hukuki hükmü iyice bilemeyip kendi şehrindeki fakihlerden sorduğu halde aldığı cevaplara güvenemez de başka şehirde bulunan fakihlere soracak olursa, cevabı alıncaya kadar hükmü geciktirir[105]. Hakim, yumuşak bir dille hükmü tefhim eder. Aleyhine hükmettiği tarafın kalbinin kırılmasını ve kendi hakkında kötü düşünce beslemesini önlemek için ona, «Senin yaptığın savunmayı inceledim. Fakat şer’i hüküm böyle olduğundan senin aleyhine hükmolundu. Başka şekilde hükmetmem mümkün değildi.» demeli ve gerekçeyi anlatmalıdır. Böylece onun da gönlünü almış olur[106].
İ- İlamın düzenlenip taraflara verilmesi: Hakim, hükmünü verdikten sonra, gerekçesiyle beraber hüküm ve tenbihi ihtiva eden bir ilam düzenleyip davacıya ve gerekiyorsa davalıya birer nüsha verir. İlamın bir suretini de kendi koruması altında bulunan sicile kaydeder. Halk, çoğu defa hakimler hakkında iler-geri laflar eder. Dolayısiyle, aleyhine hüküm verdiği tarafın, kendine haksızlık yapılmadığı kanaatine varıp hakimi halka şikayet etmesine engel olmak için, verdiği hükmün gerekçesini ilama yazması gerekir. Böylece, aleyhine nasıl hüküm verildiğini görüp şer’i hükümlere ve yargılama usullerine uygun olup-olmadığını anlamak için ilamı, ulemaya gösterebilir. Bu yolla onlar yargıyı denetlemiş olurlar. Bu, şeriatın onlara tanıdığı bir haktır. Bazan devletin müdahalesine de ihtiyaç duyulabilir. Yanlışlık sabit olursa yeniden dava açılabilir[107].
V- CEZA YARGILAMASI Avrupa’da, 18. asra kadar sanık ile suçlu birbirine karıştırılır, sanığın suçsuz olması ihtimali gayeye aykırı sayılırdı[108]. 18. asrın ikinci yarısında, zamanın felsefi ve liberal akımlarının tesiri ile, sanığın korunması safhasına ulaşıldı. Bu şekilde, devlet kudretinin kötüye kullanılmasını önleme ve ferdi koruma gayesi güdülüyordu. Sanıkları suçlu görme ve cezalandırma temayüllerine karşı bir tepki olan bu ikinci safhanın sembolü, «Sanık, suçluluğu sabit oluncaya kadar masum sayılır.» ilkesiydi. Bu ilke daha sonra insan hakları sözleşmesine girmiştir[109]. Bugün, insan haklarını belirleyen milletler arası belgeler, davanın tam bir eşitlikle, bağımsız ve tarafsız bir mahkeme tarafından makul bir süre içinde, hakkaniyete uygun ve açık olarak görülmesini insan haklarından saymıştır[110]. İslam hukuku başlangıçtan beri bu prensipleri titizlikle korumuştur. En iyi ceza yargılaması, fertlerin haklarını teminat altına almaya ve toplum düzenini korumaya yönelik olanıdır. Yargılamanın en kısa zamanda ve en az masrafla gerçekleşmesi gerekir. İslam hukuku, bu özellikleri kendi içinde bulundurur.
A- Ceza yargılaması prensipleri
1- Sanığın hak ve hürriyetlerinin korunması Sanığın hak ve hürriyetlerini korumaya yönelik prensipler sunlardır:
a- Biraet-i zimmet asıldır Yani insanın suçsuz ve borçsuz olması ana prensiptir. Çünkü insan dünyaya suçsuz ve borçsuz olarak gelir. Suç veya borç, sonradan doğar. Dolayısiyle bir suçun veya borcun varlığını iddia edenin, onu ispat etmesi gerekir. Çünkü delil, yeni bir şeyi iddia edenden istenir[111]. Bu iddianın zann-ı galib verecek surette ispatı gerekir. Bu sebeple ispatın en az iki şahitle olması şart koşulmuştur. Herkesin şahitliğinin kabul olunmaması, şahitler hakkında güvenilirlik soruşturmasının (ta’dil ve tezkiye işlemlerinin) zorunlu tutulması, hakimin objektif delillerle bağlı kılınıp haksızlığa sapmasını önleyici tedbirler alınması ve yargılamanın her safhasının açık olması şartı sanığın hak ve hürriyetlerini korumaya yöneliktir[112].
b- Şek ile yakîn zail olmaz Şek: İki ihtimalden biri diğerine ağır basmayacak şekilde bir şeyin varlığı veya yokluğu hakkında şüphe doğmasıdır. Sanık, başlangıçta suçluluk şüphesi altındadır. Zan ve vehim: İki ihtimalden birini diğerine tercih ettirecek bir sebep olmakla beraber ikinci taraf da muhtemel görünürse tercih edilen tarafa zan, ikincisine de vehim denir. Sanığın suçluluğu konusunda bazı işaret ve deliller bulunmakla beraber suçu ispat için yeterli görülmediği zaman sanık zanlı duruma düşmüş olur.
Zann-ı gâlib: İki ihtimalden ikincisi muhtemel görünmezse varılan kanaate zann-ı gâlib denir. Zann-ı gâlib kesin bilgi yerine geçer. Çünkü insan, çoğu zaman ancak bu kadarını başrabilir. Bu, suçluluğun iki dürüst ve güvenilir şahitle ispat edilmesi halidir. Şahitler yalan söylemiş olabilirler ama çoğu zaman yapacak başka bir şey yoktur. Yakîn (kesin bilgi): Olması veya olmaması kesin, yahut zann-ı gâlible sabit olan şeydir[113]. Bu da, sanığın başlangıçta suçsuz kabul edilmesi halidir. Çünkü, insan suçsuz olarak dünyaya gelir. Herkesin suç işlemesi mümkün ise de, elde kesin bir delil olmadan hiç kimse suçlu sayılamaz. «Şek ile yakın zail olmaz» prensibine göre bir şeyin varlığı kesin olunca, aksi ispat edilmedikçe, ortaya çıkan bir şüphe sebebiyle o şeyin yokluğuna hükmedilemez. İslam Hukuku’nun dörtte üçü veya daha fazlası bu kaideye uygundur[114]. Ceza yargılamasında şüphe, daima sanık lehine kullanılmıştır. Had ve kısas cezaları da şüphe ile düşer[115]. Hatta bu cezaların ağır olmaları sebebiyle hakim bir şüphe bulup cezayı düşürmekle görevlendirilmiştir. Bu konuda, sanığa ve şahitlere sorulacak sorular, bütün açıklığı ile fıkıh kitaplarında yer almıştır[116].
2- Nizamın korunması Ceza yargılaması, kişi hak ve hürriyetlerini koruma yanında, nizamı korumaya da yönelik olmalıdır. Bu konuda aşağıdaki tedbirler alınmıştır.
a- Sabıkalılar Sabıkalılar, tazir[117] cezasını gerektiren bir suç isnadıyla hakim önüne çıkarılırlarsa hakim tek şahitle veya kendi bilgisine dayanarak hafif cezalar verebilir[118].
b- Suçüstü haller Suçüstü hallerde suçlu, her fert tarafından cezalandırılabilir. Aşırı gidilmez ve cezalandırmanın suçüstü olduğu ispat edilirse, bir suç doğmaz. Mesela, gece kapıyı açıp eve giren bir yabancıyı, ev sahibi öldürürse bundan sorumlu olmaz. Fakat suç işlenip bittikten sonra, ceza konusunda sadece mahkemeler yetkilidir[119].
c- Çevre güvenliğinin sağlanması Bir mahalle veya köyde, yahut bir kervansarayda faili mechul bir cinayet işlendiği taktirde, o yerin halkı, ya suçluyu bulurlar veya özel olarak yapılan yargılama sonucunda ölünün kan bedelini ödemek zorunda kalırlar. Buna kasâme denir. Kasame kısaca şöyle yapılır: Mesela bir köyde, kimsenin mülkü olmayan mahalde öldürülmüş bir insan cesedi bulunur ve ölünün velisi, «Onu siz öldürdünüz» diyerek hakimin huzurunda, köy halkı aleyhine dava açıp kasame telebinde bulunursa, hakim köylülere, iddia karşısında ne diyeceklerini sorar. Köylüler iddiayı reddederlerse ölünün velisi köyün erkeklerinden elli kişiyi seçerek hakime gösterir. Hakim, bunlardan her birine yemin teklif eder. Bunlar da, ölüyü kendilerinin öldürmediğine ve katilini de bilmediklerine yemin ederler. Eğer hepsi böyle yemin ederse, bütün köy halkına ölünün diyeti pay edilir. İçlerinde yemin etmekten kaçınanlar olursa hakim bakar, eğer ölünün velisi kısası gerektiren bir iddiada bulunmuşsa bu kişiler yemin edinceye veya öldürdüklerini itiraf edinceye kadar hapsedilirler. Fakat ölünün velisi diyet cezası verilmesini gerektiren bir iddiada bulunmuşsa o taktirde, yemin etmekten kaçınan kim ise, bütün diyet ona ödettirilir. Kendine yemin teklif olunan kişi, katilin kim olduğunu bilirse, yemin ederken, «Onu ben öldürmedim, falandan başka katilini de bilmem.» diye yemin eder[120].
d- Halkın, suça engel olması Hata yoluyla meydana gelen ölümlerde kan bedeli (diyet), suçlunun erkek akrabası veya çalışma arkadaşları arasında taksim edilerek ödenir[121]. İlerisinde zararı kendisine dokunacağı için her fert, yakınlarını ve çalışma arkadaşlarını uyarmayı ve suç işlemelerine engel olmayı kendine görev bilir.
e- Suçluların takibi ve mahkeme önüne çıkarılması Kamu hukukunun (Allah hakları) ihlal edildiğini gören herkes, mahkemeyi haberdar etmek ve bu konuda zaten açılmış sayılan davayı takibetmek zorundadır[122]. Bütün bunlar, nizamı korumaya ve insanın çevresinde olup bitenlere karşı duyarlı olmasına yönelik prensiplerdir. Böylece herkes, kendisini yerine göre bir polis, bir jandarma yahut savcı gibi sorumlu görecek ve hiç kimse, “nemelazım” diyemeyecektir. Yoksa zarar kendine de dokunur.
B- Hakikatın araştırılması Ceza yargılamasında hakikatin araştırılmasına önem gösterilmiş ve bu konuda objektif kıstaslar getirilmiştir. Çünkü hiç kimsenin şeref ve haysiyeti, bir hakimin vicdani kanaatine terkedilemez. Bir kişiyi cezalandırabilmek için, suçluluğunun kesin olarak ispatı gerekir. İspat vasıtaları hem hakimi, hem tarafları bağlar. Her suç ile ilgili olarak suçun kendisi, sanık, davacı ve şahitler hakkında yapılacak tahkikat işlemleri, bütün incelikleriyle fıkıh kitaplarında tespit edilmiş ve işlenen suçun çeşidine göre bütün unsurlarının teşekkülüne önem gösterilmiştir. Ceza yargılamasında hakimlerin taktir yetkisi son derece dardır. Çünkü, hakimin kanaati elle tutulur, gözle görülür bir şey değildir. Sanık sandalyesinde oturan da, hakimlik makamını işgal eden de insandır. Bunlardan biri suç işlemişse diğeri de işleyebilir. O halde hakimin, suç işleyerek makamının gölgesine sığınmasına engel olmak gerekir. Yargılamada tam bir eşitlik ve tarafsızlık esas alınmış ve ceza yargılamasının bütün safhalarının halka açık olması prensip haline getirilmiştir.
C- Verilecek ceza ile ceza yargılaması arasındaki ilişki Hafif cezalarla ağır cezalar aynı değildir. Bir kişiye vurulacak birkaç sopa veya verilecek kısa süreli hapis cezasıyla el kesme, organ kesme veya ölüm cezaları bir tutulamaz. İslam Ceza hukukunda had ve kısas cezaları en ağır cezalardır. İnfazdan sonra bir hata tespit edilirse, onun telafisi mümkün olmaz. Dolayısiyle böyle davalarda hakime, cezayı düşürecek bir şüphe arama görevi verilmiş ve suçun tereddütsüz ispat edilebilmesi için özel tedbirler alınmıştır. Mesela, zina iddiasının ispatı için zina fiilini görmüş dört erkeğin, şahit olarak dinlenmesi şart koşulmuştur. Şüphe konusunda bile hakimin takdir yetkisi sınırlandırılmış, hangi şeylerin cezayı düşürecek şüpheler olduğu tek tek sayılmıştır. Ona dua ve selam olsun Allah’ın Elçisi şöyle demiştir: «İmkan buldukça şüphelerle had cezalarını düşürün[123].
Yanılarak affetmek, yanılıp ceza vermekten iyidir[124]. Had ve kısas cezalarında, kadınların şahitliği kabul edilmez. Çünkü heyecana kapılıp yanılmalarından şüphe edili. Diğer suçlar, medeni yargılamada olduğu gibi, iki erkek veya bir erkek, iki kadının şahitliği ile ispat edilebilir. Hatta bazı hafif cezalarda, güvenilir bir tek kişinin şahitliği yahut hakimin bilgisi yeterli görülmüştür[125].
D- Yargıda çabukluk ve ucuzluk Yargılama sırasında, hakikatın araştırılmasına dikkat gösterilmekle beraber, yargılamanın bir an önce sonuçlandırılması, sistemin bir özelliğidir. Yargılama, sade ve basit usullerle yapılır. Gecikmeye sebep olabilecek hususlar tamamen ortadan kaldırılmış olduğundan sonuç kısa zamada alınabilmektedir. Gerekli tahkikatın yapılıp davanın bir günde sonuçlandırıldığına dair bir örnek verelim.
Hadd-i kazif (zina iftirası cezası) «Davutpaşa kurbunda Bâyezid-i Cedid Mahallesi’nde sâkin, zuemâdan mültezim Ahmed Ağa b. Abdullah, meclis-i şer’-i şerife ihzar ettirdigi konşusu sipahi el-Hâc Mustafa b. Ahmed mahzarinda, «mezbûr Mustafa, bir gece mukaddem kubeyl-i işâda menzili kapusu önünde bana bi’l-müvacehe kâfir ve kızılbaş ve zâni ve avret kapatırsın deyu şetm ve kazf idüb ve bana ar lâhik olmağla muceb-i şer’isin taleb iderim.» deyu ba’de’d-da’vâ ve’l-inkâr müddei-i mezbûr, müddeasına, mahalle-i mezbûrda sakin el-Hâc Bekir b. Ahmed ve Ahmed b. Mehmed nam kimesneleri ikâme, anlar dahi edâyı şehadet itmeleriyle mahallerinde tezkiye içün kıbel-i şer’-i şeriften Muhammed Emin Efendi irsâl, ol dahi mahalle-i mezbûreye varıp tezkiye itdikde yigirmitokuz nefer mazbûtü’l-esâmî müslimîn, şahidân-i mezbûrânın kizb ile ma’ruf olmayub ‘udulden olduklarını ihbar itmeleriyle şehadetleri şer’an makbûle oldukdan sora mahalle-i mezbûre ahâlisinden İmam Süleyman Efendi ve Kasabilyas (camii) vaizi Şeyh Hasan Efendi ve Nailipaşa Camii vaizi diğer eş-Şeyh Hasan ve Bâyezîd-i Cedîd Camii Hatibi es-Seyyid Abdurrahman Efendi ve el-Hâc Ahmed ve el-Hâc Süleyman ve el-Hâc İbrahim ve yemişci es-Seyyid Musa ve Sipahi el-Hâc Ömer ve kayyım el-Hâc Mehmed ve Ömer Ağa nâm onbir nefer sikattan müslimin, meclis-i şer’-i şerife hazirûn olub mezbûr Ahmed Ağa içün muhsan ve zinadan afîf olduğunu alâ tariki’ş-şehâde haber virmeleriyle mucebiyle mezbûr Sipahi el-Hac Mustafa’ya mezbûr Ahmed Ağa’nın talebiyle şer’an hadd-i kazif olan seksen değenek darbı lazım geldiği huzur-ı ‘âlîlerine ilam olundu. Fi 24 Rebiülevvel, 1180[126].» Burada ilk soruşturmayi yapan naib, bir günde şu işleri gerçekleştirmiştir:
1- Magdur Ahmed Aga’nın şikayeti üzerine Sipahi Mustafa b. Ahmed’i mahkemeye celbetmiş ve tarafları sorguya çekmiştir.
2- Sanığın iddiayı reddetmesi üzerine mağdurun şahitlerini dinlemiştir.
3- Mahkemeden Muhammed Emin Efendiyi tezkiye memuru olarak göndermiş ve şahitler hakkında mahallinde güvenilirlik soruşturması (tadil ve tezkiye) yaptırmıştır. İsimleri zapta geçirilmiş tam 29 kişinin, şahitlerin dürüst ve güvenilir kişiler olduğunu belirtmesi üzerine, yaptıkları şahitliği kabul etmiştir.
4- Suç, zina iftirası olduğu için, sanığa ceza (hadd-i kazif) verilmesi, mağdurun zina töhmetinden tamamen uzak olmasına bağlıdır. Bu sebeple, semtin ileri gelen ve sözüne güvenilir kişilerinden, mağdur Ahmed Ağa’nın durumunu sordurmuş, isimleri kayıtlı 11 kişi, onun namuslu ve zina töhmetinde uzak olduğunu haber vermiştir.
5- İlk soruşturmayı yapan naib, sanığın suçlu olduğu kanatine vararak ona seksen değenek hadd-i kazif uygulanması gerektiği yolundaki kanaatini hakime bildirmiştir. Artık hakim, gerekeni yapıp kararını verecektir.
E- Ceza yargılaması sistemi İslam ceza yargılamasının kendine has bir sistemi vardır. Bu, batı kaynaklı yargılama sistemlerine benzemez. Yargılama, davacı, davalı, bunların vekilleri (avukatları) ve hakim arasında, açık ve sözlü olarak yapılmakla birlikte, sujelerden herbirinin görevi ayrıdır. Hiçbiri, diğerinin yapması gereken faaliyeti yapamaz. Hakimin işe el koyması için bakılır; eğer suç özel hukukun (hukuk-ı ibad) ihlali sahasına giriyorsa, şahsi dava açılması gerekir. Sövme, hakaret, öldürme ve yaralama suçları özel hukuka girer. Kamu hukukunun (Allah hakları) ihlali sayılan hırsızlık ve kazif (zina iftirası) suçlarına bakılması da şahsi dava açılmasına bağlıdır. Topluma karşı işlenmiş suçlarda dava kendiliğinden var kabul edildiğinden hakimin işe el koyması için bir davanın açılmış olması şartı yoktur[127].
Hakimin yanında her vatandaş da bu konuda mahkemeyi haberdar edip davanın açılması ve yürütülmesini sağlamakla görevlendirilmiştir[128]. Bunun anlamı şudur: Böyle bir suç işlendiğini gören hakim, resen olaya el koyabileceği gibi her fert de mahkemeye baş vurarak hakimi durumdan haberdar eder ve kendi ifadesini verir. Mahkemeye getirdiği diğer kişileri de dinletir. Bu durumda önceden bir davanın açılmasına gerek olmadığından onların verdikleri ifade şahitlik sayılır. Sanık da mahkemeye geterilerek savunması alınır. Suç ispatlanabilirse, sanığa gereken ceza verilir. Had ve kısas cezasını gerektiren suçlarda, şahitler dinlendikten sonra, haklarındaki tezkiye işlemleri tamamlanıncaya kadar, emniyet tedbiri olarak, sanık tutuklanır[129]. Bunlar dışında, sadece sabıkalı kişiler ve kaçmasından endişe duyulan sanıklar, tedbir olarak tutuklanabilirler. Tutukluların, güvenilir kişelerin kefaletiyle serbest bırakılması ise her zaman mümkündür[130]. Dava, iki şahitle ispat edilemediği taktirde hakim, eldeki deillerle sanığın suçlu olduğu kanatine varırsa, toplum adına hareket ederek sanığa bazı hafif cezalar verebilir[131].
F- Ceza yargılaması şartları Ceza yargılamasının yapılabilmesi için davanın süresi içinde açılması, gaibliğin ve dokunulmazlığın kalkması gibi şartlar aranır.
1- Dava açılması şartı Kısas, diyet, hırsızlık ve kazif (zina iftirası) davaları ile haraket, sövme, dövme, adam öldürme ve tazminatı gerektiren tazir suçlarına bakılabilmesi için, mağdurun mahkemeye müracaat edip dava açması gerekir. Hırsızlık ve kazif dışındaki had davaları ile bazı tazir suçlarına bakmak için dava şartı aranmaz. Çünkü, bu gibi hususlarda dava açılmış sayılır. Her vatandaş bu konularda mahkemeye müracaat ederek davayı takibedebilir.
2- Ceza davasının süresi içerisinde açılması Şahsi davayı gerektiren durumlarda, zaman aşımı söz konusu olmaz. Fakat devlet bu konuda bir süre koyabilir[132]. Kamu davası açılmış sayılan suçlarla ilgili yargılamanın yürütülebilmes için, özürsüz olarak aradan uzun bir süre geçmemiş olması şarttır. Bu suçlar, bir haramın işlenmesine sebep olan davranışlarla, had cezasının gerektiren suçlardan bazılarıdır.
a- Bir yasağın (haramın) çiğnenmesine sebep olan suçlar Büyük bir günahın işlendiğine şahit olanların, en az beşgün içinde mahkemeye başvurmaları gerekir. Özürsüz olarak bu süreyi geçirirlerse, daha sonra yapacakları başvuru ve şahitlik kabul edilmez. Mesela: Evli olmadıklarını bildikleri bir erkekle kadının, karı-koca gibi yaşadığına tanık olanlar, özürsüz olarak beşgün içerisinde mahkemeye başvurup şikayette bulunmazlarsa, bundan soraki başvuru ve şahitlikleri kabul edilmez[133]. Bu, davaya bakılmaması değil, şahitliğin kabul edilmemesi anlamındadır. Çünkü, şahitler bu davranışlarıyla bir kötülüğün devamına razı olduklarını göstermişlerdir. Böyle büyük bir günahın işlenmesine göz yumanın şahitliği kabul edilmez.
b- Had cezasını gerektiren suçlar Bunlar, yalnız Allah hakkı olarak kabul edilen zina, şarap içme, içki içerek sarhoş olma, yol kesme ve hırsızlık suçlarıdır. Bu gibi hadiselere şahit olanlar şahitlik yapmakla, hadiseyi gizleme arasında serbesttirler. Eğer hadiseyi gizlemeyeceklerse, süresi içerisinde mahkemeye başvurmaları gerekir. Bir kişinin evvela hadiseyi gizlemesi, sonra mahkemeye başvurup şahitlik yapmaya kalkışması, içindeki bir kötülüğün, kin ve düşmanlığın kendisini tahrik ettiğini gösterir. Bu davranışıyla şahit, itham altına girdiğinden, onun bu konudaki ihbar ve şahitliği kabul edilmez[134]. Eğer gecikme, açık bir özre dayanıyorsa, başvuru kabul edilerek davaya bakılır. Mesela sanık, hakimi bulunmayan bir yerde olup onu hakim huzuruna götürmek gecikmeye sebep olmuşsa, bu bir özür sayılır ve davaya bakılır. Ebu Hanife, gecikme konusunda bir zaman belirtmemiş, bunu hakimlerin taktirine bırakmıştır. Çünkü gecikme, bir özre dayalı olabilir. Özürler farklı ölçülerde değerlendirilirler. Dolayısıyle, bunun bir zamanla sınırlandırılması imkansızdır. Konunun, hakimin görüşüne bırakılması gerekir.
Ebu Yusuf ve Muhammed, olay vukuundan itibaren meydana gelen bir aylık gecikmeyi, davaya bakılmasına engel saymışlardır[135]. Uygulamada, bir aylık gecikme esas alınmıştır[136]. Hırsızlık suçunda sanık, bütünüyle Allah hakkı (kamu hukuku) kabul edilen hırsızlık suçundan ve bir kul hakkı (özel hukuk) kabul edilen malın, sahibine ödettirilmesinden sorumludur. Zamanaşımı, sanığa hırsızlıktan dolayı el kesme cezasının verilmesine engel olur. Ancak malın tazmin edilmesi için hukuk davasının açılmasını etkilenmez[137]. İffetli ve namuslu bir kimseye zina iftirasında bulunmak (kazif), had cezasını gerektiren bir suçtur. Bunda Allah hakkı fazla olmakla birlikte, iftiraya uğrayan kişinin hakkı da söz konusu olduğu için böyle bir davaya bakılması, mağdurun şikayetine bağlıdır. Şikayetin gecikmesi, davaya bakılmasına engel değildir[138]. İçki içme suçunda davaya bakılabilmesi için, henüz içki kokusunun ağızdan gitmemiş olması şart koşulmuştur[139]. İmam Muhammed, bir aylık gecikmeyi içki için de geçerli saymıştır. Sanığın suçunu itiraf etmesi halinde zamanaşımına bakılmaz[140].
3- Gaibliğin kalkması şartı Bu husus medeni mahakeme için de şarttır. Davalı mahkemeye gelmekten ve vekil göndermekten kaçındığı gibi, zorla getirilmesi de mümkün olmazsa, bu durumda özel yargılama usulü uygulanarak gıyabında hüküm verilir.
4- Dokunulmazlığın kalkması şartı Mahkemelerden bazıları, bir kısım şahıslar hakkında ceza davasına bakamaz ve suçları sabit olsa dahi tutuklama kararı veremezler. Bunların hepisi, ilim adamı sıfatını taşıyan kişilerdir. IV. Mehmed’e ait Ceza Kanunnamesi’nin birinci faslında şöyle denmektedir: «Kaza, tedris, tevliyet, meşihat, imamet, hitabet ve bunun gibi makam ve görev sahiplerine tazir lazım gelse etmeyeler. Hemen bir dahi böyle etmeye duyu kadı unfle (sertce) söylemek ol makulelere tazirdir. Hapsedecek yerde etmeyüp Dergah-ı mualla’ya (Saraya) arzederler. Ancak ağır suç işleyip kefil bulamayıp firar itimali olsa ol zaman hapsedeler[141].» Kamu hukuku sahasına giren suçlarda, devlet başkanının dokunulmazlaığı vardır. Ancak şahsi dava gerektiren kısas ve tazminat gibi davalarda, devlet başkanı dokunulmaz değildir[142].
F- Ceza yargılamasına toplu bakış
1- Yetki Osmanlılarda hukuk ve ceza mahkemeleri diye bir ayırım olmadığı için, bir yargı bölgesinin hakimi, oranının hukuk davalarına baktığı gibi, ceza davalarına da bakardı. Şer’iyye sicilleri açısından bu konuda kaynağımız maruz defterleriyle ilam ve hüccet defterlerinin sonunda veya ortasında yer alan maruzlardır.
2- Vazife Hakim, her çeşit cezaya bakmakla görevlidir. Yargılamada kendilerine yardım etmek üzere naibler tayin ettiklerini görmekteyiz. Naiblerin, genellikle ilk soruşturma işlemlerini yürütmekle görevlendirildikleri anlaşılmaktadır.
3- Tarafların belirlenmesi Şahsi davayı gerektiren konularda mağdur veya vekili, mahkemeye başvurup dava açar. Kamu aleyhine işlenen suçlarda, dava kendiliğinden var kabul edildiği için, olaya vakıf olan her vatandaş bu konuda mahkemeye başvurarak şahitlik yapmaya ve davayı takip etmeye yetkilidir. Tanizmat’tan sonra Usul-i Muhakemat-ı Cezaiyye Kanunu’nun çıkmasıyla, savcılık (müddeî-i umumîlik) makamı ihdas edilerek bu gibi konularda dava açma yetkisi savcılara verilmiştir[143].
4-Yargılama usulü a- İlk soruşturma Maruz sicillerinden anlaşıldığına göre, ilk soruşturma açık olarak yapılmaktadır. İlk soruşturmayı yapmak üzere görevlendirilen naibin yanında daima güvenilir kişiler (ümena) bulunmakta ve naible beraber bu kişiler de mahkemeye gelerek neticeyi hakime bildirmektedirler[144].
b- Son soruşturma Hakimin naib olarak görevlendirdiği kişi, son kararı vermeye yetkili değilse hakim davayı inceleyip şahitleri tekrar dinlemedikçe yargılamayı sonuçlandıramaz. Ama naib, son kararı vermeye, yani yargılamaya yetkili ise onun dinlediği şahitlerin ifadelerine dayanarak hüküm verebilir[145]. Yargılamanın diğer usulleri, medeni yargılamadan farklı değildir[146].
5- İspat vasıtaları Had cezaları, ya ikrar veya şahitlerle sabit olur. İkrar, sanığın suçu kabul etmesidir. Zinaya dair ikrar, sanığın hakim huzurunda, dört ayrı kere zina yaptığını itiraf etmesiyle olur. Diğer cezaların tatbik edilebilmesi için, sanığın hakim huzurunda bir kere ikrarda bulunması yeterlidir[147].
Hakim huzurunda yapılmayan ikrara itibar edilmez. Hakim huzurunda yapılmayan ikrara itibar edilmemesi, işkenceye karşı ciddi bir tedbirdir. Karakolda alınan ifade mahkemede geçerli olmayacağından mahkeme dışında ifade almanın bir gereği kalmaz. İlk soruşturmadan son soruşturmaya kadar ceza yargılamasının bütün safhalarının halka açık olması da işkenceye imkan vermez. Sanık kendisine isnad edilen suçu kabul etmediği taktirde, şahitlerle ispat olunması gerekir. Zina davasını ispat için dört erkek şahit, diğer hadlerle kısas davalarını ispat için iki erkek şahit şart koşulmuştur[148].
Şahidin suçsuzluğunu ispat etmesi diye bir kavram yargılamada yer almamıştır. Çünkü bir şeyin yokluğu ispat edilemez. Şahidin suçsuz olduğunu söylemesi savunması için yeterlidir. Maddi tazminatı gerektiren davalarla tazîr davaları, ya ikrar ile veya yeminden nükul ile yahut şahitlerle sabit olur. Burada iki erkeğin şahitliği yeterli olduğu gibi bir erkekle iki kadının şahitliği de yeterli görülür[149].
Sonuç Tanzimat’tan sonra, Nizamiye Mahkemeleri’nde uygulanmak üzere, Avrupa’dan alınan kanunlar bir tarafa bırakılacak olursa, Osmanlı mahkemelerinde bütünüyle İslam Hukuku’nun uygulandığı ortaya çıkmaktadır. Bu mahkemelerin çalışmalarını günümüze aktaran şer’iyye sicilleri bu konuda kesin bir delil oluşturmaktadır. Bazı müellifler, Osmanlılarda ceza yargılaması hukuku’nun olmadığını, ceza davalarının, medeni yargılama hukuku prensiplerine göre halledildiğini iddia etmektedirler[150]. Bu kısa makale bile bunun doğru olmadığını ortaya çıkarmaktadır. Tanzimat’tan sonraki gelişmeler bir kenara bırakılırsa, Osmanlı yargılama hukuku’nun, mevcut yargılama hukuku sistemlerinden hiçbirine benzemediğini, konuyu bilenler farketmişlerdir. Bu kısa makalede bir karşılaştırma yapamadık, ama makaleyi, karşılaştırma yapmak isteyenlerin işini kolaylaştıracek şekilde yazmaya gayret ettik. Bize ayrılan yerin yetmeyeceğinden korktuğumuz için bir çok konuya ya hiç girmedik, ya da kısa tutmak zorunda kaldık. Her şeye rağmen konuyla ilgili genel bir bilginin verildiğini umuyorum. Biraz daha geniş bilgi edinmek isteyenler, İslam Muhakeme Hukuku, Osmanlı Devri Uygulaması adıyla 1986’da İstanbul’da neşredilmiş olan araştırmamıza bakabilirler.
Prof. Dr. Abdulaziz Bayındır
____________________________________________________________
* Bu araştırmanın yayımlandığı yer için bkz. Osmanlı (Teşkilat), Ankara, 1999, Yeni Türkiye Yayınları, c. 6 s. 429
[1]- 26 Şaban 1255 / 3 Kasım 1839 tarihinde neşrolunan Gülhane Hatt–ı Hümayunu’nda şöyle denmektedir: «Cümleye malum oldugu üzre Devlet-i aliyyemizin bidayet-i zuhurundan beru ahkam-i celile-i Kur’aniyye ve kavanin-i şer’iyyeye kemaliyle riayet olduğundan..» (Düstur c. I, s. 1- Birinci tertip). İstanbul Müftülüğü Şer’iye Sicilleri Arşivi’ni 20 sene kadar yönettim. “Şer’iyye Sicilleri Işığında Osmanlılarda Muhakeme Usulleri” adını taşıyan doktora çalışmamı bu arşivde yaptım. Çok sayıda araştırmacıya, doktora ve mastır çalışması yapan öğrencilere yarımcı oldum. Yurt içinden ve yurt dışından getirilen eski mahkeme belgelerini, Anadolu’nun çeşitli müze ve kütüphanelerinde bulunan şer’iyye sicillerinin büyük bölümün gördüm. Bütün bu çalışmalarım esnasında İslam hukukuna aykırı bir hükme ve uygulamaya rastlayamadım. (A. BAYINDIR).
[2]- Kısaca “Mecelle” diye tanınan Mecelle-i Ahkâm-ı Adliyye, Ahmet Cevdet Paşa başkanlığında bir ilmî heyet tarafından hazırlanmış, 1869-1876 tarihleri arasında bölüm bölüm yürürlüğe konmuş, 1926’da Türk Medeni Kanununun çıkarılmasıyla yürürlükten kaldırılmıştır. İslam hukukunun aynî haklar, borçlar hukuku ve hukuk muhakemeleri usulü bölümlerine ait 16 kitaptan oluşur. (Daha geniş bilgi için bkz. Osman ÖZTÜRK, Osmanlı Hukuk Tarihinde Mecelle, İst. 1973, s, 2 – 82.)
[3]- Mecelle-i Ahkam-ı Adliye’nin (Mecelle) mazbatasında da aynı husus ifade edilmektedir. Bkz. Mes’ut Efendi, Mir’at-ı Mecelle, s.3, İstanbul, 1299. Hanefî Mezhebinde sahih görülen görüşün tespiti için uygulanacak usul için bkz. Ali Haydar, Hoca Emin Efendizade, (öl. 1355 h./1936 m.) Dürerü’l-hükkâm şerhü Mecelleti’l-Ahkam, İstanbul 1330, c. IV, s. 696-700.
[4]- Ali Haydar, c. IV, s. 694.
[5]- Bkz. Şeyhülislam Muhammed b. Hüseyin, Fetava’l-Ankaravî (öl. 1092 h./1681 m.), M. Amire, 1281, c.1, s.363, K. Kaza’nın baş tarafı.
[6]- Mecelle’nin mazbatasında, hakimlerin ihtiyaç duydukları konularda Avrupa kanunlarını uygulayamamalarına şu hususu gerekçe gösterilmektedir: «..Çünkü bunlar bâ irade-i seniyye mevzu kavânîn olmadığından mehâkim-i devlet-i aliyyede medâr-ı hüküm olamaz.» (Mes’ud Efendi, Mir’at-ı Mecelle, s. 3)
[7]- Mesela, Mecelle’nin 506, 631, 682, 792, 714, 958 ve 1044. maddeleri böyledir. Bu maddelerin gerekçeleri için bkz. ÖZTÜRK, Osmanlı Hukuk Tarihinde Mecelle, s. 47, 53, 55, 56, 59, 67 ve 68.
[8]- Fetvahane’nin Hey’et-i İftaiyye Kısmı (Fetva Odası) Hakkında Nizamname, 6. madde, (Şaban 1332/ Haziran 1914) Düstur, tertib-i sani, c. VI, s. 949. (madde sadeleştirilmiştir.)
[9]- ÖZTÜRK Osman, a.g.e. s. 97, 98.
[10]- Ceride-i İlmiyye, 34. sayı, İstanbul 1336, s. 1013, 1014.
[11]- Ankaravî, c. I, s. 368.
[12]- Mecelle tam bir medenî kanun değildir. Çünkü onda şahıs, aile ve miras hukuku yoktur. Ayrıca bir medenî kanunda bulunmaması gereken muhakeme hukukuna yer verilmiştir.
[13]- Düstur, c. I, s. 65, vd.
[14]- Ahmed Lutfi, Mir’at-ı Adalet, İst. 1306, 121 vd. ile 139 vd.
[15]- VELİDEDEO⁄LU, Hıfzı Veldet, Kanunlaştırma Hareketleri ve Tanzimat, İst. 1940, s. 196, 197; Kanunname metni için bkz. Düstur, c. I, s. 375 vd. Zeyl metni için bkz. Düstur, c. I, s. 445 vd.
[16]- Velidedeoğlu, s.198; metin için bkz. Düstur, c. I, s. 537.
[17]- Değişiklik metinleri için bkz. Düstur, tertib-i sânî, c. III, s. 436 vd; c. VI, s. 60, 99, 316, 391, 644, 915, 818, 857, 1012, 1017, 1221.
[18]- Velidedeoğlu, Kanunlaştırma 198; metin için bkz. Düstur, c. I, s. 780 vd
[19]- Velidedeoğlu, 198. Metin için bkz. Düstur, c. I, s. 466 vd.
[20]- KUNTER Nurullah, Ceza Muhakemesi Hukuku, No: 307, İst. 1981. Metin için bkz. Düstur, c. IV, s. 136 vd.
[21]- Velidedeoğlu, s. 198. Metin için bkz. Düstur, c. IV, s. 263 vd.
[22]- ANSAY Sabri Şakir, Hukuk Yargılama Usulleri, Ankara, 1950, s. 10.
[23]- Mecelle m. 1811
[24]- Emr-i şerif: Padişah tarafından verilen emir.
[25]- Dikkat edilirse fetva «kelimesi» emir kelimesinden önce yazılmıştır. Bu, fetvanın daha önemli sayıldığının işaretidir.
[26]- ONGAN Halit, Ankara’nın 1 Nolu Şer’iye Sicili, Ankara 1958, vesika 93 ve ayrıca s. 20. [27]- Hakim Mahkemeye sicillat defteri vaz’edip ilâmât ve senedâtı hile ve fesaddan salim olabilecek muntazam bir surette ol deftere kayd ve tahrir ve anın hıfzına dikkat ve itina eder (Mecelle m. 1814).
[28]- Ebû Cafer et-Tahavi’nin (öl. 321 h./993 m.), eş-Şurût’üs-sağir ve eş-Şurût’ül-kebir isimli eserleri bu konuda ilk telif olarak bilinmektedir. Bunlar, Ruhi ÖZCAN tarafından tahkik edilmiş ve Irak Evkaf Bakanlığı tarafından 1974’te Bağdat’ta basılmıştır.
[29]- Çavuşzade Muhammed Aziz tarafından Osmanlıca olarak iki cilt halinde hazırlanmış ve 1288’de İstanbul’da basılmış olan Dürrü’s-Sukûk isimli kitap bir örnek olarak anılabilir.
[30]- İstanbul Mahkemesi, 1/334 numaralı sicil, s. 132, İstanbul Müftülüğü Arşivi.
[31]- Ali Haydar, c. IV, s. 868. [32]- Ali Haydar, c. IV, s. 718. [33]- Mecelle, m. 1792.
[34]- Rumeli Kazaskerlerinden Damad Abdurrahman b. Mehmed, (öl. 1078 h. /1667 m. ) Mecma’ü’l-enhür, İstanbul 1310, c. II, s. 153; Mecelle m.1793.
[35]- Ramazan’da özürsüz olarak ve kasden oruç bozanlara verilecek cezayı tespit eden, Sultan Reşad’ın bir iradesi için bkz. Düstur, tertib-i sânî, c. III, s. 735, 736.
[36]- Bkz. İstanbul Kadılığı, 1/334 numaralı sicil, s. 53.
[37]- Damad, c. II, s. 151; Mecelle 1794.
[38]- Şeyh Nazım başkanlığında bir heyet, el-Fetava’l ‘Alemgiriyye, (el-Hindiyye), Mısır. c. III, s. 376, edebü’l-kadi’nin baş tarafi.
[39]- Molla Hüsrev, Muhammed b. Feramuz, (öl. 886 h./1481 m.) Dererü’l-hükkâm fi ⁄ureri’l-ahkâm, Istanbul, c. II, s. 99.
[40]- Mecelle m. 1795.
[41]- Damad, c. II, s. 159; Ali Haydar, c. IV, s. 674.
[42]- Mecelle m. 1795.
[43]- Fahrü’d-din Osman b. Ali ez-Zeyla’î (öl. 743 h. /1342 m.), Tebyînü’l-hakâyik, Bulak 1313, c. IV, s. 179; Ali Haydar, c. IV, s. 675.
[44]- Mecelle m. 1796.
[45]- Kemlüddin Muhammed b. Abdülvahid b. Hümam es-Sivası, (öl. 861 h./1457 m.) Şerhü Fethi’l-kadir, Mısır, 1316, c. V, s. 455.
[46]- İbn ‘Abidin Muhammed Emin b. ‘Ömer (öl. 1252 h./1836 m.), Rüddü’l-muhtar ‘ale’d-Dürri’l-muhtar, tarih ve yer yok., c. IV, s. 482; Ali Haydar, s. IV, s. 678, 679.
[47]- Kemalettin b. el- Hümam, c. V, s. 467 – 468.
[48]- Şeyhülislam Abdurrahim Efendi (öl. 1123h./1716 m.), Fetâvâ-yı Abdurrahim, İstanbul 1243, c. II, s. 415. «Zeyd-i kâdi, bir davada rüşvet aldıktan sonra ol davada hükmü sahih ve nafiz olur mu? el-Cevab: Olmaz.»
[49]- Kadıhan, Hasan b. Mansur el-Özcendi el-Ferganı, (öl. 592 h./1196 m.) el-Fetava’l-Haniyyeh, tarih ve yer yok, c. II, s. 350.
[50]- Kemalettin b. el- Hümam, c. V, s. 455. Damad, c. II, s. 158.
[52]- Damad, c. II, s. 158-159; Mecelle m. 1799.
[53]- Damad, II/158, 159; Mecelle 1799.
[54]- Damad. c. II, s.155, 156; Mecelle m. 1785.
[55]- Ali Haydar, c. IV, s. 688.
[56]- Ali Haydar, c. IV, s. 659, Kazaskerlerin kadı tayini konusunda tuttukları defterlere «Ruznamçe» denir. Bunların önemli bir kısmı İstanbul Müftülüğü Şer’iyye Sicilleri Arşivi’indedir.
[57]-Şeyhülislam Feyzullah Ef. (öl. 1115 h./1703 m.), Fetava-yi Fevziyye, Ist. 1266, s. 287.
[58]- Hükkâm-i Şer’ ve Mehâkim-i Şer’iyye Hakkinda Kanun-i Muvakkat, Üsküdar Kadiligi, Evvmir Kayit Defteri, 6/802, vr. 68-70. Istanbul Müftülügü Şer’iye Sicilleri Arşivi.
[59]- Istanbul Müftülügü Şer’iye Sicilleri Arşivi, Üsküdar Kadiligi Evâmir Kayit Defteri, vr. 53-b. No. 6/802. (Bir altin 7.2 gr. agirligindadir. Osmanli iktisadi ile ilgili araştirmalariyla taninan degerli ilim adami Mehmet GENÇ, o zaman altinin, bugünki degerinin üç kati bir degerde oldugunu söylemektedir.)
[60]- Ankaravî, c. I, s. 368; Mecelle m. 1801.
[61]- Ali Haydar, c. IV, s. 690.
[62]- Mecelle m. 1801.
[63]- Ali Efendi, Çatalcali, Şeyhülislam (öl. 1103 h./1962 m.), Fetavayi Ali Efendi, tarih ve yer yok.c. I, s. 331. Hakimler veya naibleri, görülen lüzum üzerine mahkeme binasi haricinde hükmedecek olduklari taktirde oranin adresi de sicile kaydedilir.
[64]- Mecelle m. 1809.
[65]- Ankaravî, c. I, s. 373; Mecelle 1809.
[66]- Ali Haydar, c. IV , s. 712; Ali Ef. c. I , s. 332.
[67]- Mecelle m. 1805.
[68]- Ali Haydar, c. IV, s. 704.
[69]- Ankaravî, c. I, s. 371. Osmanli kadilari bilhassa ceza davalarinda böyle naibler kullanirlardi. Konu ile ilgili bir örnek için, Ist. Müft. Şer’iye Sicilleri Arş. Üsküdar Makemesi 6/466, v. 6-a’ya bakilabilir.
[70]- Ali Haydar c. IV, s. 705.
[71]- Maruz defterleri daha çok naiblerin tuttuklari belgelerle doludur.
[72]- Ali Ef. c. I, s. 331; Mecelle m. 1805.
[73]- Mecelle 1811; A. Haydar, c. IV, s. 714.
[74]- HŞMŞHK m. 23; Ali Haydar, c. IV, s. 701.
[75]- HŞMŞHK m. 8.
[76]- Şemseddin Sami, Kamus-i Türki, Ist. 1978.
[77]- Bkz. Kasimpşa Mahkemesi, 3/93 numarali sicil, s. 197. Istanbul Müft. Şer’iyye Sic. Arşivi.
[78]- Istanbul Kadiligi, !/25 numarali arz sicili, s. 142 ve HŞMŞHK m. 8. Istanbul Müft. Şer’iyye Sic. Arş.
[79]- Şemseddin Sami a.g.e. Muhzir maddesi.
[80]- Ali Haydar, c. IV, s. 676.
[81]- Ali Haydar, c. IV, s. 701
[82]- Ali Ef. c. I, s. 332; Ankaravî, c. I, s. 370.
[83]- Ali Haydar, c. IV, s. 691.
[84]- Mecelle 1807; Ali Haydar, c. IV, s. 708, 709.
[85]- Bkz. Mecelle m. 1801.
[86]- Mesela: Fesci, ipekci, bakkal, ekmekci ve tütüncü esnafina ait miras davalari daha önce Istanbul Mahkemesi’ne tahsis edilmişken bu yetkinin daha sonra tabi oldaklari mahkemelere verildigini görüyoruz. (Ist. Kadiligi, I/334 numarali sicil, s. 90).
[87]- Bkz. Mehâkim-i Şer’iyye ve Nizamiyye’nin Tefrik-i Vezâifine Dair Nizamname, Üsküdar Kadılığı Evamir Kayıt Def. 6/802 vr. 80-b.
[88]- Mecelle m. 1613.
[89]- Mecelle yürürlüğe girmeden önce uydurma olabileceği ihtimaline binaen, halkın elinde bulunan ilam ve senetlerin muhtevası şahitlerle ispat edilmedikçe veya bir sureti, şer’iye sicilinde bulunmadıkça mahkemede ispat vasıtası olarak kabul edilmiyordu. Mecelle m. 1821’de usulüne uygun, yalan ve uydurma olmaktan uzak bir şekilde tanzim edilmiş olan ilam ve hüccetler ispat vasitasi sayilmiştir. (Bkz. Ahmed b. Muhammed el-Hamevi (öl. 1098 h./1687 m.), ⁄amzü ‘uyuni’l-besâir ale’l-Eşbah ve’n-nezair., c. I, s. 338, M.
[90]- Damad, c. II, s. 157; Ali Haydar, c. IV, s. 676
[91]- Mecelle m. 1815.
[92]- Mesela, bkz. Ahiçelebi Mahk., 7/273 numarali sicil, vr. 1-a, Istanbul Müftülügü Arşivi.
[93]- Bkz. Mecelle m. 1736-1739 ve 1821.
[94]- Mesela, Istanbul Bâb Mahkemesi, 2/88, v.50-a’da, davaci vekilinin vekaleti, hüccet ile sabit görülmüştür.
[95]- Dava vekilligi ile ilgili hükümler için bkz. Mecelle m. 1516’dan 1520’ye kadar.
[96]- Mecelle m. 1816.
[97]- Damad, c. II, s. 159, bu son görüş Ebu Yusuf’a aittir.
[98]- Molla Hüsrev, c. II, s. 409; Mecelle m. 1816.
[99], Mecelle m.1817.
[100]- Şemsü’d-din es-Serahsi, el-Mebsut, c. XVI, s. 110, Mısır 1324; Mecelle m. 1826; Ali Haydar, c. IV, s. 763.
[101]- Damad, c. II, s. 160; Mecelle m. 1826
[102]- Ali Haydar, c. IV, s. 727.
[103]- Mecelle m.1828
[104]- Damad, c. II, s. 160.
[105]- Ali Haydar, c. IV, s. 770, 771.
[106]- Damad, c. II, s. 158; Ali Haydar, c. IV, s. 767.
[107]- Bkz. Feyziyye 286, 287; Mecelle m. 1837’den 1840’a kadar.
[108]- Kunter, no 12-a.
[109]- Kunter, no 13-b. [110]- Kunter, no 15.
[111]- Beyyine hilaf-ı zahiri isbat içündür. (Mecelle m. 77).
[112]- Bu konuyu tamamlayan iki prensip daha vardır: Bir şeyin bulunduğu hal üzere kalması asıldır (mecelle m. 5); Sıfat-ı arızada aslolan ademdir. (Mecelle m. 9)
[113]- Ali Haydar c. I, s. 39.
[114]- Hamevi, c. I, s. 85, yukarıdaki prensibin açıklanması sırasında zikrolunuyor.
[115]- Konu ile ilgili bir örnek için İstanbul Müftülüğü Arşivinde bulunan İstanbul Mahkemesi, 1/25 numaralı arz sicili, s. 137’de kayıtlı tazîr başlıklı maruza bakılabilir. Burada Kazif davasında, mağdurda beliren bir şüphe üzerine sanığa, had yerine tazir cezası verildiği görülmektedir.
[116]- Bkz. Molla Hüsrev, c. II, s. 81; Damad c. I, s. 544, 545.
[117]- Uygulanacak ceza ile ilgili Kur’an ve Sünnette belirli bir hüküm olmayan suçlardır.
[118]- Bilmen, c. III, s. 323.
[119]- Timurtaşi el-Haskefi ve İbn ‘Abidin, c. III, s. 181, Ankaravî c. I, s. 144.
[120]- Ömer Hilmi, Mi’yar’ü’l-Adalet, (İzahü’l-cinayat fi Ahkami’l-kısas ve’d-diyat ile birlikte)139’dan 170. maddeye kadar. İstanbul, 1328. Burada ve diğer fıkıh kitaplarında konu geniş olarak açıklanmıştır.
[121]- Molla Hüsrev, c. II, s. 156 vd
[122]- Timurtaşi ve el-Haskefi, c. IV, s. 601.
[123]- Molla Hüsrev, c. II, s. 81; Damad, c. II, s. 545, 546
[124]- Tirmizi, K. Hudud, 6.
[125]- Bilmen, c. III, s. 323.Konu ile ilgili bir örnek için İstanbul Müftülüğü Arşivinde bulunan İstanbul Mahkemesi, 1/25 numaralı arz sicili, s.155’de kayıtlı maruza bakılabilir. Burada Bahçekpusu çeki’ci ve kantarcısının çekilerinin 30 okka noksan geldiği bizzat hakim tarafından tespit edildiği için bunların Boğazkesen kalesine hapshe kararı verildiği görülmektedir.
[126]- İst. Mahkemesi, I/24 numaralı sicil, s. 142.
[127]- Abdulaziz BAYINDIR, İslam Muhakeme Hukuku, Osmanlı Devri Uygulaması, İstanbul 1986, s. 112, s. 134 ve dördüncü bölüm, 143 numaralı dipnot.
[128]Timurtaşi ve el-Haskefi, IV/601
[129]İbn Abidin, III/177, tazir.
[130]- Konu ile ilgili hükümler Mecelle’nin 612, 642, 663 ve devamı maddelerinde tespit edilmiştir. Maruz Sicilleri’nde konu ile ilgili örnekler vardır.
[131]- Bilmen, c. III, s. 323.
[132]- Ali Haydar, c. IV, s. 692; Bir örnek olmak üzere bkz. İst. Bab Mah. 2/11 vr. 29-b.
[133]- Ankaravî, c. I, s. 406
[134]- Kâsânî, c. VII, s. 46; Molla Hüsrev, c. II, s. 85.
[135]- Kâsânî, c. VII, s. 47.
[136]- Ankaravî, c. I, s. 406
[137]- Konu ile ilgili bir örnek için bkz. İstanbul Bâb Mahkemesi, 2/96 numaralı siçil, v.37-a.
[138]- Kâsânî, c. VII, s. 47; el-Haskefî c. II, s. 158; Molla Hüsrev, c. II, s. 85.
[139]- İbn ‘Abidin, c. II, s. 159.
[140]- Molla Hüsrev, c. c. II, s. 85.
[141]- Ahmet Lûtfi 78, 79. Metin kısmen sadeleştirilmiştir.
[142]- Timurtaşi; el-Haskefi ve İbn ‘Abidin, c. III, s. 158, şehâdeh ‘ale’z-zina’dan bir önceki konu..
[143]- Bkz. Usul-i Muhakemat-ı Cezaiyye Kanunu m. 1 ve dördüncü fasıl m. 20, 22-25, Düstur, c. IV, s. 135, 136.
[144]- Konu ile ilgili belgeler ve değerlendirmesi için bkz. Abdulaziz BAYINDIR, İslam Muhâkeme Hukuku s. 22 vd.
[145]- Bayındır, s. 89 vd.
[146]- Bayındır, s. 118
[147]- Damad, c. I, s. 544, 559; Ömer Hilmi, 104, m. 89.
[148]- Bayındır, s. 158 ve 163.
[149]- Bayındır s. 158, 164, 205, 220 ayrıca kitabın belgeler böl. no, 7 ve 23.
[150]- Erdener YURTCAN, Ceza Yargılaması Hukuku, İstanbul 1982, s. 11-12.
İlgili Yazılar
-
KUR’ÂN’DA SALAT KAVRAMI
1 Mart, 2024 -
TASDİK KONUSU VE ÖNCEKİ KİTAPLAR HAKKINDA ÖZET
27 Şubat, 2024 -
Tefsirciler Nasıl Tarihselci Oldu?
1 Şubat, 2024 -
ŞAH DAMARI
15 Ağustos, 2023 -
GÖKLERE YOLCULUK İSRÂ VE MİRÂC
10 Ağustos, 2023 -
İKTİSADİ GELİŞME VE ZEKÂT
13 Haziran, 2023 -
CENNETTE HURİLER
23 Ocak, 2023 -
YOLCULUKTA VE KORKU HALİNDE NAMAZ
23 Şubat, 2022 -
KİTAP VE SÜNNET Mİ? KİTAP VE HİKMET Mİ?
10 Şubat, 2022 -
Ölüme Hazırlık
8 Haziran, 2021